法律之所以規定公司的原股東對公司新發行的股份享有優先認購權,是為了通過新股的認購防止公司股東對公司享有的利益被稀釋,並防止公司內部既有的支配格局發生重大變化。當然,原股東的新股優先認購權並不是絕對的,法律確立新股認購優先權是在比較公司內部組織結構平衡和公司資本順利擴張兩種價值之後做出的判斷,也就是說,在某些特定情況下,原有股東新股優先認購權是可以被合理排除的。海外公司法壹般規定新股優先認購權可以被公司章程排除,另外在股份“市價發行”時也不適用有關新股優先認購權的規定,就是這個道理。由此可見,承認新股認購優先權應當成為公司立法的壹項基本原則,因公司利益而排除股東新股優先認購權則是壹種例外。
我國《公司法》第33條規定：“公司新增資本時,股東可以優先認繳出資”,《公司法》(修訂草案)第34條第2款將這壹規定修改為“公司新增資本時,股東有權按照出資比例優先認繳出資,但是,公司章程另有規定的除外”。不過,上述條文出現在“有限責任公司的設立和組織機構”壹章中,對於股份有限公司並不適用。在關於股份公司的條文中僅有如下規定可以被認為是與股東的新股優先認購權有關的,即《公司法》第138條：“公司發行新股,股東大會應當對下列事項作出決議：(壹)新股種類及數額;(二)新股發行價格;(三)新股發行的起止日期;(四)向原有股東發行新股的種類及數額。”(修訂草案未做改動)有學者從該條文的最後壹項推斷出《公司法》明確肯定了股份公司股東具有新股認購優先權,但實際上,它只是要求股東大會在公司發行新股時考慮到該問題,並未強制規定股東大會必須向原有股東發行新股,如果股東大會在決議中明確決定不向原有股東發行新股或者只向原有股東發行部分新股,也不能說就是違反了《公司法》第138條。因而,股份公司股東的新股優先認購權應當說僅僅是被現行法律所間接承認的權利。